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发布时间:2017-07-28

《治理结构提高集团控制力》

王先生王先生


                                

随着中国经济的蓬勃发展,中国企业选择多元化集团化的发展已成为企业实现跨越式增长,增强市场竞争力,抵御行业危机的一种选择。但是,作为多元化集团的中国企业,往往对旗下各分子公司的管控出现混乱,尤其是对以股权为连接纽带的相对控股子公司,在管控上进退失据,被子公司的中小股东及其经营者诟病,难以在法理层面上对子公司的经营方向占据主导地位。究其原因,作为出资人的集团公司对子公司的法人治理结构不够重视,越级指挥子公司经营层,即便集团公司没有做出损害子公司利益的指令,但违背子公司经营的独立性而被指责。

随着中国法制的不断健全,对经济领域中的活动约束也越来越清晰,先后出台了多个规范公司治理和公司管理的法律法规,如《公司法》、《上市公司治理准则》、《上市公司章程指引》等,为集团公司管控下属分子公司提供了法律依据。

以方大集团为例进行剖析:

方大集团是一家民营控股公司,发展至今拥有三家上市子公司,30余家子公司,业务范围包括:碳素、钢铁、化工、医药、房地产、国际贸易等多个行业。

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

为达到管理整合目的,充分体现集团作为出资人的地位,集团对多元化股权进行梳理,形成管理整合的基础:

• 炭素业务板块已成形,理顺了各炭素公司股权关系,具备了管理整合以及业务整合的基础;

• 对于钢铁板块,方大特钢承担板块运营平台公司的重任,未来,时机成熟时,将乌钢和沈焦装入方大特钢,完成资本整合,从而展开业务整合工作;

• 化工板块与医疗板块还未成形,股权关系可集中在集团层面,未来在机会许可的情况下,参照炭素板块股权形式进行过渡,最终完成管理整合和业务整合。

 

 

 

 

 

 

在多元化股权的情况下,大股东对子公司的控制力受到法律法规的制约,方大集团必须考虑如何保证大股东的权利、责任和义务的最大化。

案例解读:国美之争:

 

 

 

 

 

 

 

 

黄光裕作为大股东,由于未能及时修改公司章程的有关规定导致对董事会的失控,最终演变成为一场战争:

• 国美在发展的过程中,黄光裕为了快速的发展,以股份换取资本的支持,从绝对控股股东的地位转变为相对控股股东。

• 国美章程的规定“股东周年大会授予本公司董事配发、发行及处置本公司股份之一般授权”以及“董事会依据20%的增发授权”存在授权范围和授权期间不明确的情形,由此导致陈晓领导(或控制)的董事会有了目前的系列行动。

• 而黄光裕未能对公司章程关于董事会授权进行及时修改,明确董事会权利,进而消弱了黄光裕对董事会的控制能力,由强势股东变成弱势股东。

由此案例可以看到,赋予股东大会修改章程的权利将会在治理层与经营层之间引发一系列的问题,很可能导致大股东的直接出局,也为方大集团的高层对下属上市公司及其他子公司的控制敲响了警钟。

方大集团对上市公司的治理结构提出了要求,建立健全子公司股东大会、董事会、监事会的议事规则和规章制度,体现董事的监控、决策等权利,通过明确界定子公司股东、董事会和经营层三者之间的责任、权力和利益,健全建立董事会的功能,从而达到集团总部对子公司的运营监督,增强控制力的目的。

为使股东利益最大化,防范经营风险,按照:

《公司法》

第三十八条  股东会行使下列职权:

   (九) 修改公司章程;

    《上市公司章程指引》

    第二节 股东大会的一般规定:

    第四十条  股东大会是公司的权力机构,依法行使下列职权:

   (十)修改本章程;

通过子公司股东大会修改公司章程,对董事会进行充分授权,对子公司章程进行审核,确保子公司章程中存在保障子公司董事会对经营层管理的知情权、参与权、决策权、监督权等权利的条款。

并且,方大集团作为股东要求子公司,按照法律法规的要求,建立通畅的信息沟通渠道,保证子公司董事会与经营层信息对称:

《上市公司治理准则》

第三条 股东对法律、行政法规和公司章程规定的公司重大事项,享有知情权和参与权。上市公司应建立和股东沟通的有效渠道。

方大集团利用控股地位,提名子公司的董事长、董事及高管人选,施加集团决策影响力。值得注意的是,按照证监会《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》的规定,方大集团的高管不能担任上市公司的独立董事:

《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》

     三、独立董事必须具有独立性,下列人员不得担任独立董事 

   (三)在直接或间接持有上市公司已发行股份5%以上的股东单位或者在上市公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属; 

按照相关法律法规,要求子公司设立监事会和相应的专业委员会,使子公司的日常经营决策科学、合理,符合股东利益:

《上市公司治理准则》

    第三章 董事与董事会

第六节 董事会专门委员会

    第五十二条 上市公司董事会可以按照股东大会的有关决议,设立战略、审计、提名、薪酬与考核等专门委员会。专门委员会成员全部由董事组成,其中审计委员会、提名委员会、薪酬与考核委员会中独立董事应占多数并担任召集人,审计委员会中至少应有一名独立董事是会计专业人士。

    第五十七条 各专门委员会可以聘请中介机构提供专业意见,有关费用由公司承担。

    第五十八条 各专门委员会对董事会负责,各专门委员会的提案应提交董事会审查决定。

《公司法》

    第一百一十八条  股份有限公司设监事会,其成员不得少于三人。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表,其中职工代表的比例不得低于三分之一,具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生

方大集团按照法律法规的要求,对子公司的法人治理结构进行调整,既满足了集团作为出资人对子公司的掌控,又满足子公司经营层在日常经营的灵活空间,达到了方大集团通过合规的法人治理结构增强对子公司的控制力之目的。

 

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