《如何遵照法理完善国有企业法人治理结构》-北京元年管理咨询 

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发布时间:2017-07-28

《如何遵照法理完善国有企业法人治理结构》

王先生王先生



中国改革开放三十年以来,国有企业正逐渐向现代化企业转变,公司改制贯穿于整个转变过程,企业所有者与经营者分离,建立符合法理的法人治理结构成为主题,影响着企业改制的效果。本文结合企业改制案例,对按照法理完善法人治理结构所存在的问题进行分析,提出法人治理结构在现行法律法规的框架下进行构建和完善的建议。

法人治理结构,是指由一套组织结构严密的自然人来治理公司而形成的组织结构体系。这个组织结构包括:股东大会、董事会、监事会和执行机构(经理层)四部分,遵照西方“三权分立、互相制衡”的法理基础而设计的。中国自改革开放之初,就提出以建立现代化企业为改革方向,在此方向的指引下,国有企业的的改制得到了很大的改善,提高了市场竞争力。但也有相当一部分的国有企业按照法律法规建立搭建了治理结构,组成了股东大会、董事会和监事会,可是对法人治理结构中的组织结构定位模糊,职能不清,甚至仅是名义上形成相关机构,也为继续深化体制改革带来了阻碍,需要继续改革和完善。

一、国有企业法人治理结构存在的主要问题

1)所有权与经营权分离,但所有权益人缺失,产生经营层实际拥有的现象。

从现代化企业管理理论上来说,由于国有企业属于国家投资,改制之后应存在国家股,国家是国有企业的股东。按照《宪法》规定,国家规国家公民所有,但是在现实企业经济活动中,国家公民对国有企业的所有权没有直接的联系,因此,设置各级国资委进行托管,代表国家履行出资人的责任与义务,由于明晰各级国资委管理的缺位和国有企业经层与政府的行政关系没有打破,实际造成国有企业所有者缺位,为国有企业经营层篡夺出资人权利制造了空间,出现了经营层实际控制的现象,极大程度的破坏了出资人享有的财产权和法人治理结构,使得国有企业所有权人与委托经营的经营层之间的信托关系成为摆设。

2)国有企业由于历史原因股权过于单一,政企合一,国家行政部门的主导过于强势,国有企业难以自主经营

虽然《公司法》第4条第2款以及第5条确认了企业出资人的法人地位和法人自主经营的权利,但由于中国国有企业改制是在国有基础上开展的,不可回避地出现产权单一,及国家一股独大的现象,难以形成多元化股权结构,使得国有企业难以摆脱国家行政机构的指令真正进行自主经营,国有企业的法人地位难以彰显和落地。

3)对于享有法人治理结构最高机构股东大会不受重视,中小股东仅关心短期利益而忽视国有企业的长期发展。

国有企业经过股份改制后,由于公司产权过分集中,国家股处于绝对控制地位,加之我国证券市场尚不成熟,产权交易市场也未建立,而社会个人股数量和持股比例有限,个人股(股民)倾向于进行短期的投机操作,所关心的不是公司的长远发展,而是短期的股价涨跌。因此,他们对出席股东大会不感兴趣。即使有若干分散的小股东关心公司的长远发展,一些公司对出席股东大会的股东资格在持股比例和数量上也作了限制,这种限制中小股东对公司的发展难以发挥作用,股东大会实际上成为国家行政机构会议,难以形成科学的、符合法理的“三权分立,互相制衡”的治理机制。

4)董事会的设立没有按照企业章程规定程序进行,对董事会的约束与授权模糊,为国有企业的正常运营带来弊端。

遵照公司法和公司章程的有关规定,企业的董事会应对全体股东负责,接受全体股东的委托,代表股东在授权范围内进行决策。但在实际运作过程中,许多国有企业的董事会并没有达到上述作用。其表现主要在以下几个方面:

A、国有企业的董事会通常是由国家行政机构指定产生,并未是由股东大会产生,国有企业董事长兼任总经理的现象比比皆是,是的国有企业的法人治理结构与经营层混为一体,个人权利高度集中,使得一些损害国有企业利益的经济活动得到保护,造成大量的国有资产流失。

B、有些国有企业在改制的过程中,将原有的经营班子上升为董事会,与经营层高度重合,难以分清企业决策是董事会决定还是经营层决定,股东利益受到严重的损害。

C、还有些国有企业,虽然在组织形式上法人治理结构与经营层完全分离,但董事长未经股东大会授权以国有企业最高领导者自居,把经营层总经理当作自己的下属,搞一言堂,科学的、规范的决策机制难以建立,打乱了国有企业各级责任体系,使得整个企业的管理效率降低,损害股东利益的隐蔽性更强也更为恶劣。

5)由于国有企业治理结构的虚设导致监督董事会和经营层的监事会起不到应有的作用。

遵照《公司法》第38条第(三)项、第103条第(三)项和公司章程的规定,由股东大会选举的监事会主要职责是对董事会和企业经营层的日常企业经济活动进行监督约束的。由于国有企业改制后,法人治理结构的虚设,国家行政机构实际控制企业,监事会成员实际上就是由国家行政机构在原有企业的高管中指定的,造成监事会无法发挥监督、约束的作用。

二、遵照法理完善国有企业法人治理结构系统思考

按照上述分析,中国国有企业法人治理结构的现状说明:

1)目前中国国有企业的法人治理结构非常不完善,存在违反法理精神的现象;

2)现行法律法规还不够完善,还不能完全杜绝在实际工作过程中,法人治理结构违背法律法规的现象。

笔者认真研究中国相关的法律法规以及典型的国有企业改制提出如下完善对策:

1) 拟定国有资产管理相关的法律法规,对国有资产的管理主体在法律层面进行明确,解决国有企业出资人模糊不清的现象。

2)通过对国有企业的产权结构进行调整,达到国有企业改制后形成多元化的产权结构。

3)遵照《公司法》的要求,完善董事会制度,按照企业制度的规定,明确企业的自主经营权。

4)遵照《公司法》的有关规定,选举监事形成监事会,健全监事会的职能,确保企业利益和企业经营活动的合法性,充分发挥监督约束董事会、经营层的作用。

 

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